筆者近日代理的一起江蘇泰州拆遷行政許可案件中，由泰州市征收集體所有土地房屋拆遷管理辦公室下發(fā)的替代“拆遷許可”的補(bǔ)償安置通知中存有“十大”違法點(diǎn)，現(xiàn)將該拆遷許可證中的違法點(diǎn)一一解析，以便被拆遷人讀懂拆遷許可文件。

一、法不溯及既往原則：

《關(guān)于建立泰州征收集體所有土地房屋拆遷管理辦公室的通知》明確寫明的是2008年9月5日成立的，也就是說該辦公室的權(quán)限也僅限于成立后征收集體所有土地上的房屋拆遷，通過被告提交的證據(jù)2可以看出該塊土地在2005年已經(jīng)被征收為國(guó)有，也就是說，在2008年9月5日之時(shí)原告的土地已經(jīng)屬于國(guó)有，不存在集體土地的說法。

《泰州市征地房屋拆遷補(bǔ)償安置管理辦法》自2007年9月1日起施行，依據(jù)《中華人民共和國(guó)立法法》第八十四條“法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章不溯及既往”的法定不溯及既往的原則，《泰州市征地房屋拆遷補(bǔ)償安置管理辦法》不能適用本案。

二、地方政府政府文件替代法定拆遷許可要件無效。

《國(guó)務(wù)院辦公廳關(guān)于控制城鎮(zhèn)房屋拆遷規(guī)模嚴(yán)格拆遷管理的通知》也就是國(guó)辦發(fā)[2004]第46號(hào)文更是明確規(guī)定了“地方政府不得違反法定程序和法律規(guī)定，以政府會(huì)議紀(jì)要或文件代替法規(guī)確定的拆遷許可要件及規(guī)劃變更”。本案中《泰州市征地房屋拆遷補(bǔ)償安置管理辦法》僅是地方政府的文件，其中與國(guó)辦發(fā)[2004]第46號(hào)文相沖突的替代法規(guī)確定的拆遷許可要件及規(guī)劃變更部分內(nèi)容，依法屬于無效。

《最高人民法院行政審判庭關(guān)于農(nóng)村集體土地征用后地上房屋拆遷補(bǔ)償有關(guān)問題的答復(fù)》明確規(guī)定了“即行政機(jī)關(guān)征用農(nóng)村集體土地之后，被征用土地上的原農(nóng)村居民對(duì)房屋仍享有所有權(quán)，房屋所在地已被納入城市規(guī)劃區(qū)的，應(yīng)當(dāng)參照《城市房屋拆遷管理?xiàng)l例》及有關(guān)規(guī)定，對(duì)房屋所有權(quán)人予以補(bǔ)償安置”，原告的房產(chǎn)在城市規(guī)劃區(qū)范圍內(nèi)，與最高人民法院出臺(tái)該司法解釋依據(jù)的案例情況一致，因此本案應(yīng)適用《城市房屋拆遷管理?xiàng)l例》頒發(fā)拆遷許可證，而并非可以以《泰州市征地房屋拆遷補(bǔ)償安置通知書》可替代，被告這種替代行為違法。

三、征地批文無法確定征地具體范圍。

《關(guān)于批準(zhǔn)泰州市高港區(qū)2005年度第4批次城鎮(zhèn)建設(shè)用地的通知》與本案無關(guān)聯(lián)性，該證據(jù)無法證實(shí)原告的房產(chǎn)在此次征地范圍內(nèi)。

四、區(qū)發(fā)改委無權(quán)作出立項(xiàng)批復(fù)。

《泰州市政府核準(zhǔn)的投資項(xiàng)目目錄（2004年本）》發(fā)改委的權(quán)限沒有“土地整理立項(xiàng)”的權(quán)限，該證據(jù)屬泰州市高港區(qū)發(fā)展和改革委員會(huì)超越職權(quán)所出的違法行為，且正在訴訟過程中，本案應(yīng)依法中止。

五、建設(shè)用地規(guī)劃許可證違法。

土地前期整理項(xiàng)目并非《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第三十七條、第三十八條規(guī)定的建設(shè)項(xiàng)目，缺少了最基本的建設(shè)項(xiàng)目，本案不具備法定的《建設(shè)用地規(guī)劃許可證》頒發(fā)條件，因此該建設(shè)用地規(guī)劃許可的合法性有異議，且原告已經(jīng)對(duì)該建設(shè)用地規(guī)劃許可提起了行政訴訟。本案應(yīng)依法中止審理。

六、缺乏必備的拆遷方案違法。

被告提交的《泰州市城市房屋拆遷方案和計(jì)劃書》中只有拆遷實(shí)施計(jì)劃而無方案，不符合《拆通》的要件。

七、承諾書替代拆遷補(bǔ)償資金證明違法。

沒有辦理存款業(yè)務(wù)的金融機(jī)構(gòu)的拆遷補(bǔ)償資金的證明以及安置房、周轉(zhuǎn)房落實(shí)情況要件。

泰州海陽農(nóng)村合作銀行永安洲支行的關(guān)于存款余額的證明，只是證明泰州市高港區(qū)永安洲公有資產(chǎn)管理中心（以下簡(jiǎn)稱資產(chǎn)管理中心）在開戶行帳面余額有119000元，并不能證明這119000元是拆遷補(bǔ)償資金，從被告提交的資產(chǎn)管理中心的承諾書也可以看出實(shí)質(zhì)上就不存在金融機(jī)構(gòu)出具的拆遷補(bǔ)償資金證明這一文件，承諾書不具備法律效力。國(guó)辦發(fā)[2004]46號(hào)文件明確規(guī)定了“拆遷補(bǔ)償資金必須按時(shí)到位，設(shè)立專門賬戶，?？顚Ｓ茫⒆泐~補(bǔ)償給被拆遷人；不得以項(xiàng)目未來收益、機(jī)構(gòu)資金承諾或其他不落實(shí)的資金作為拆遷資金來源”本案中被告僅憑資產(chǎn)管理中心的資金承諾，頒發(fā)拆遷許可同樣是違法，僅憑此一項(xiàng)，所做拆遷許可的具體行政行為因違法而應(yīng)被撤銷。

而且被告提交的證據(jù)里對(duì)于安置房、周轉(zhuǎn)房落實(shí)情況一無所有，違反了泰州市政府規(guī)定的其職責(zé)。也沒有拆遷實(shí)施單位的任何資料，也就是說被告在房屋拆遷公告中的“拆遷范圍內(nèi)被拆除住宅房屋的產(chǎn)權(quán)調(diào)換房源為興洲花苑二區(qū)，沒有任何事實(shí)依據(jù)。其所列泰州市高港區(qū)潤(rùn)洲房屋拆遷有限公司更是平空而來，在沒有任何資料顯示作為資產(chǎn)管理中心委托的情況下，作出的法律文件，沒有任何事實(shí)依據(jù)。

八、審批程序違反《行政許可法》。

就如本案的人民法院案由是拆遷行政許可一樣，被告在作出拆遷行政許可過程中沒有依據(jù)《行政許可法》任何條文，《行政許可法》第三十六條“行政機(jī)關(guān)對(duì)行政許可申請(qǐng)進(jìn)行審查時(shí)，發(fā)現(xiàn)行政許可事項(xiàng)直接關(guān)系他人重大利益的，應(yīng)當(dāng)告知該利害關(guān)系人。行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)聽取申請(qǐng)人、利害關(guān)系人的意見。”第四十六條、第四十七條、第四十八條更是規(guī)定了直接關(guān)系人的申請(qǐng)聽證權(quán)利。

被告在資產(chǎn)管理中心沒有提交拆遷申請(qǐng)的情況下，依職權(quán)作出的拆遷許可無效。即使是依照《泰州市征地房屋拆遷補(bǔ)償安置管理辦法》第八條，被告的審批權(quán)也應(yīng)自收到申請(qǐng)之日起啟動(dòng)。

從被告提交的證據(jù)看，被告在審批過程中，沒有依據(jù)資產(chǎn)管理中心提交拆遷申請(qǐng)，沒有申請(qǐng)，被告就屬超越職權(quán)，違反了《行政許可法》作出的拆遷許可無效。

九、被告作出的具體行政行為沒有依據(jù)。

被告在法定的舉證期限內(nèi)沒有提交作出具體行政行為的依據(jù)?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)行政訴訟法〉若干問題的解釋》第二十六條“被告應(yīng)當(dāng)在收到起訴狀副本之日起10日內(nèi)提交答辯狀，并提供作出具體行政行為時(shí)的證據(jù)、依據(jù)；被告不提供或者無正當(dāng)理由逾期提供的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該具體行政行為沒有證據(jù)、依據(jù)”被告在舉證期限內(nèi)沒有提交相關(guān)法律依據(jù)，應(yīng)視為其作出具體行政行為沒有依據(jù)，依法應(yīng)予確認(rèn)違法并撤銷。

被告在庭審過程中辯稱是依據(jù)《土地管理法》進(jìn)行征地的具體行政行為，而征地實(shí)施的具體職權(quán)是市縣國(guó)土資源管理部門，作為事業(yè)單位的被告在沒有任何法律、法規(guī)、規(guī)章授權(quán)的情況下，超越國(guó)土資源局的職權(quán)來許可第三人對(duì)原告房屋進(jìn)行拆遷，更是一種嚴(yán)重違法行為。

十、被告無法定主體審批資格。

依據(jù)2004年10月12日國(guó)務(wù)院國(guó)法秘函[2004]288號(hào)《對(duì)江西省人民政府法制辦公室〈關(guān)于對(duì)〈城市房屋拆遷管理?xiàng)l例〉第五條第二款具體含義的請(qǐng)示〉的答復(fù)》明確排除了事業(yè)單位、具有行政管理職能的部門可以作為城市房屋拆遷工作部門，也就排除了被申請(qǐng)人具有合法裁決權(quán)的可能性，規(guī)定了必須是“當(dāng)?shù)厝嗣裾男姓芾聿块T”才能負(fù)責(zé)城市房屋拆遷工作的部門。