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拆遷條例明確規(guī)定違章建筑不予補償，這一規(guī)定可以說是無數(shù)名為“拆違”實為拆遷的血拆案件的法律根源。拆遷中弱勢群體的財產(chǎn)被瘋狂掠奪的同時也促使了腐敗的滋生，引發(fā)了眾多社會矛盾，非常不利于房屋拆遷工作過程中社會的穩(wěn)定。筆者認為這一問題的原因可以歸結(jié)為以下三方面的內(nèi)容：
一、無證房屋或證件不齊全的房屋不等于違法建筑
《物權(quán)法》第30條規(guī)定，因合法建造、拆除房屋等事實行為設(shè)立或者消滅物權(quán)的，自事實行為成就時發(fā)生效力。此規(guī)定確立了建筑物權(quán)，無證房屋或是證件不齊全的房屋不必然就是違章建筑。是否是“違法建筑”，要分別從土地使用、用地規(guī)劃、工程規(guī)劃、施工許可、竣工驗收、裝飾裝潢的相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定的環(huán)節(jié)分析。在此需特別指出，物權(quán)法關(guān)于不動產(chǎn)登記制度中的“所有權(quán)以登記為準”的適用情況應(yīng)限于所有權(quán)發(fā)生糾紛時確權(quán)的標準，對此規(guī)定的放大解釋是對公民財產(chǎn)權(quán)的侵犯。在違法建筑認定的問題上應(yīng)當(dāng)嚴格依照第30條的規(guī)定理解，而“依據(jù)法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)無償拆除”的才應(yīng)當(dāng)是“不予補償?shù)倪`章建筑”。
二、集體土地上的小產(chǎn)權(quán)房不應(yīng)被認定為違法建筑
集體土地上建筑的房屋之所以在市場流通中被界定為小產(chǎn)權(quán)房，在于我國限制農(nóng)村集體建設(shè)用地使用權(quán)的流通，非該集體經(jīng)濟組織成員購買的這類房子就被叫做小產(chǎn)權(quán)房，即沒有集體土地使用權(quán)的人購買的集體土地上的建筑物。集體經(jīng)濟組織成員這個揉合了身份權(quán)和財產(chǎn)權(quán)的主體擁有宅基地的使用權(quán)，他們可以占有、使用、收益，但沒有自由處分土地使用權(quán)的權(quán)利。
為什么小產(chǎn)權(quán)房不應(yīng)被認定為違法建筑呢？小產(chǎn)權(quán)房開發(fā)的主體一般包括房地產(chǎn)開發(fā)商、鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府、鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府與開發(fā)商、村集體經(jīng)濟組織、村集體經(jīng)濟組織與開發(fā)商、村民本人6類，所使用的土地包括農(nóng)用地、集體建設(shè)用地、農(nóng)民自己的宅基地，不管是哪類主體開發(fā)，根據(jù)《物權(quán)法》第30條的規(guī)定，都無疑享有建筑物權(quán)，即享有土地使用權(quán)、建筑物權(quán)中的至少一個權(quán)利，法律并未規(guī)定該類情況屬于應(yīng)當(dāng)無償拆除的違章建筑；且我國現(xiàn)行法律、行政法規(guī)并未對集體土地上房屋規(guī)劃許可、施工許可等在國有土地上建造房屋要求的前置要件做規(guī)定，根據(jù)法無明文規(guī)定即準許，在集體土地上建造的小產(chǎn)權(quán)房，只要不嚴重違反有關(guān)規(guī)劃和工程準則，都不應(yīng)當(dāng)被認定為違章建筑。
三、違章建筑的認定應(yīng)當(dāng)經(jīng)過法定程序
法定的違章建筑，應(yīng)當(dāng)是指經(jīng)過法定程序被認定為違章建筑的建筑物。違章建筑的認定行為本身應(yīng)當(dāng)是一種行政處罰行為。根據(jù)《行政處罰法》第29條規(guī)定“違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。法律另有規(guī)定的除外。前款規(guī)定的期限，從違法行為發(fā)生之日起計算；違法行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，從行為終了之日起計算”，從房屋主體結(jié)構(gòu)建成之日起2年后，就不能將其認定為違章建筑。根據(jù)行政處罰法中的程序性規(guī)定，即經(jīng)過：（1）調(diào)查詢問、現(xiàn)場勘驗；（2）責(zé)令停止違法行為；（3）行政處罰事實、理由、依據(jù)、權(quán)力、義務(wù)告知，當(dāng)事人的陳述、申辯權(quán)；（4）作出行政處罰決定，這四個程序后方可將一個建筑物叫做違章建筑。
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