違章建筑又稱違法建筑，在我國拆遷歷程中占據(jù)重要地位。違章建筑的形成與我國人口數(shù)量多、就業(yè)崗位少、人均居住面積匱乏、經(jīng)濟發(fā)展不平衡、建筑管理審批不規(guī)范等因素密切相關。在司法實踐中，違章建筑糾紛越來越多，違章建筑問題在我國不僅是個社會問題，更是一個法律問題。近年來，無論是行政執(zhí)法機關在行政執(zhí)法中,還是人民法院在審判執(zhí)行中，涉及違章建筑處理的情況越來越多，本文將對違章建筑的問題作出簡要探討。

一、違章建筑的認定

違章建筑，從法理上講，是指違反《土地管理法》、《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》、《村莊和集鎮(zhèn)建設管理條例》等相關法律法規(guī)的規(guī)定動工建造的房屋及設施。“違章建筑”作為特定法律名詞最早出現(xiàn)1984年。1984年1月國務院頒布施行了《城市規(guī)劃條例》，其中第五十條規(guī)定：“城市規(guī)劃主管部門對本行政區(qū)域內(nèi)違反本條例的組織和個人，可以分別給予以下行政處罰：(一)對違反本條例規(guī)定侵占土地的，應當責令其退出違章占用的土地，或者吊銷其用地許可證，并可給予警告或者罰款。(二)對違反本條例規(guī)定進行建設的，責令停止違章建設行為，吊銷其建設許可證，或者責令其拆除違章的建筑物、構筑物，并可給予警告或者罰款。”

目前，我國有關建筑物建造程序的法律法規(guī)，主要包括《建筑法》、《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》及國務院頒布的《村莊和集鎮(zhèn)規(guī)劃建設管理條例》和建設部頒布的《建制鎮(zhèn)規(guī)劃建設管理辦法》等。一般而言，違反以上法律法規(guī)中關于建設用地許可證及建筑工程規(guī)劃許可證等規(guī)定、處于不合法狀態(tài)的建筑物、構筑物及其他設施，都屬于違章建筑。

二、違章建筑的權屬及涉訴處理

對于違章建筑的權屬問題，有學者支持瑕疵所有權論，即認為違章建筑人對違章建筑物享有有瑕疵的所有權或不完全的所有權。還有學者主張使用權論，即認為違章建筑人對違章建筑享有使用權，他人不得侵犯其對違章建筑的占有與使用。還有一種說法支持占有論，即認為建筑人對違章建筑的占有，應作為一種事實狀態(tài)受法律保護，除執(zhí)法機關有權依法處理外，建筑人對建筑物可以占有與使用，禁止他人侵犯建筑人對違章建筑的占有。筆者認為占有論符合物權法原理，是具有可取性的。因為，占有是一種事實狀態(tài)，而非一種權利。占有是主體對于物基于占有的意思進行控制的事實，占有首先是對物的一種事實上的控制。不管占有人對物的控制是否具有據(jù)為己有的意思，只要客觀上的控制狀態(tài)形成就可以構成占有。占有可以是有本權的占有，也可以是無本權的占有。建筑人對違章建筑物雖不享有所有權（本權），但由于其實際的管理與控制，形成了一種占有，受法律的保護，他人不得隨意侵犯。

當違章建筑遭受他人侵害時，當事人可否提起訴訟呢？有人認為國家保護的應是合法權益，對違法的民事行為帶來的權益，法院不應保護。違章建筑未經(jīng)政府相關部門批準，違反了《城市規(guī)劃法》等相關法律法規(guī)的規(guī)定，對此產(chǎn)生的利益，國家不應予以保護。筆者認為，違章建筑雖然在未取得相關部門批準之前不屬于合法建筑，但違章建筑也并非人人皆可毀損，對于違章建筑的處置只能通過法定程序由法律授權的部門處理。依照法律規(guī)定，只有具有拆除、沒收違章建筑權力的行政機關才能履行該行政執(zhí)法行為。除此以外的任何其他單位或個人都不得擅自拆除、侵占或毀損違章建筑。而且不考慮法定權力，僅從私權而言，非法財產(chǎn)也不能因為其非法而被他人任意剝奪，若法律允許的話，則會造成私權的濫用。因此，擅自拆除、毀損或侵占他人占有的違章建筑也是違法行為，構成了民事侵權，由此違法行為而給他人造成的經(jīng)濟損失，行為人理應承擔民事責任。

 那么當事人的訴求又該是什么呢？筆者認為，當事人提起的是占有之訴。對于違章建筑，盡管不能產(chǎn)生權利，但可以占有（一般是建造人）。占有只是一種事實狀態(tài)，不是權利，更不是物權。占有作為一種事實狀態(tài)體現(xiàn)了財產(chǎn)秩序，占有的現(xiàn)狀也構成了一種社會生活秩序。法律之所以要保護占有，并非為了尋求對真正權利的保護，而是為了維護一種財產(chǎn)秩序和生活秩序的穩(wěn)定。為了達到維護經(jīng)濟秩序的目的，法律要對占有現(xiàn)狀進行維護，制止侵奪他人的占有行為（包括不法占有行為），以貫徹占有制度所體現(xiàn)的“任何人不得以私力改變占有的現(xiàn)狀”的原則。當然，當事人向法院提起占有之訴時，并不能要求行為人恢復違章建筑的原狀，或者說法院不能支持恢復原狀的請求。因為違章建筑本身具有違法性，一般需要被拆除或沒收，法律不允許它的存在。另外，違章建筑受侵害后的賠償范圍也有其特殊性，因為違章建筑具有違法性，行為人所侵害的并不完全是法律所保護的合法權益。所以，賠償?shù)臄?shù)額具有有限性，不是全額賠償，而是部分賠償，即只能對因擅自毀損行為而造成的擴大損失，進行適當賠償。

三、違章建筑的拆除程序

按照《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十四條規(guī)定：“未取得建設工程規(guī)劃許可證或者未按照建設工程規(guī)劃許可證的規(guī)定進行建設的，由縣級以上地方人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門責令停止建設；尚可采取改正措施消除對規(guī)劃實施的影響的，限期改正，處建設工程造價百分之五以上百分之十以下的罰款；無法采取改正措施消除影響的，限期拆除，不能拆除的，沒收實物或者違法收入，可以并處建設工程造價百分之十以下的罰款。”第六十五條規(guī)定：“在鄉(xiāng)、村莊規(guī)劃區(qū)內(nèi)未依法取得鄉(xiāng)村建設規(guī)劃許可證或者未按照鄉(xiāng)村建設規(guī)劃許可證的規(guī)定進行建設的，由鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府責令停止建設、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。”由此可知，縣級以上地方人民政府的城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門或鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府分別是處理城市和鄉(xiāng)、村莊違章建筑的行政主管部門，擁有對違章建筑進行處理的行政執(zhí)法權，當然也是違章建筑的確認機關，人民法院是無權在審理和執(zhí)行案件過程中確認違章建筑的性質(zhì)的。

行政機關作出責令拆除的處罰決定后，被處罰人不起訴也不履行且已超過起訴期限的，行政機關可以申請人民法院強制執(zhí)行。《最高人民法院關于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第87條第1款規(guī)定：“法律、法規(guī)沒有賦予行政機關強制執(zhí)行權，行政機關申請人民法院強制執(zhí)行的，人民法院應當依法受理。”

四、違章建筑的補償

在房屋拆遷中，有拆遷人認為沒有房屋所有權證的房屋就是違章建筑，屬于違章建筑就不必予以補償。筆者認為，這種以偏概全的做法沒有法律依據(jù)，也沒有理論支撐，更脫離我國的法治實際。在我國，頒發(fā)房屋所有權證即不動產(chǎn)的公示，通過公示可以使得該權利成為對世權，具有對抗善意第三人的能力。反之，未經(jīng)登記只是沒有對抗善意第三人的權利，但不能因此否定其所有權。實踐中，1987年之后的房屋普查登記，由于多種原因，仍然存在大量無照房屋。對于遺留的無照房屋存有違章建筑嫌疑的，應當按照城市規(guī)劃法的規(guī)定，由城市規(guī)劃部門進行認定，并依法作出處理決定。當事人有權就該處理決定申請行政復議或向人民法院提起行政訴訟。

筆者認為，對于沒有房屋所有權證的房屋，在拆遷時應區(qū)別對待：

(1)1987年房屋普查之前建造且已經(jīng)成為居民生活的必須，應當本著尊重歷史的原則，認定其合法性。

(2)1987年之后建造，僅取得部分審批許可的，只要不屬于嚴重違反城市規(guī)劃的建筑物，應當給予適當補償。這里的“適當補償”，應當理解為假定合法的市場價扣除補辦手續(xù)應當繳納的稅費。

(3)1987年之后建造，沒有取得任何審批許可的建筑物，只要不屬于嚴重違反城市規(guī)劃的建筑物，也應當給予適用補償。這里的“適當補償”，應當理解為假定合法的市場價扣除補辦手續(xù)應當繳納的稅費及罰款。

(4)1987年之后建造，沒有任何審批許可且嚴重違反城市規(guī)劃的建筑物，拆遷時不予補償。

綜上所述,對違章建筑的處理，是房屋拆遷過程中值得關注的重要問題。對違章建筑的處理，關乎人民群眾的基本生活質(zhì)量，關乎整個社會環(huán)境的和諧穩(wěn)定。因此，對于業(yè)已出現(xiàn)的違章建筑問題，相關部門一定要慎重處理。為了防止違章建筑搭建的行為，相關部門要加強宣傳教育，讓老百姓了解相關城市規(guī)劃、農(nóng)村建房政策等法律、法規(guī)，了解相關行政許可手續(xù)的辦理程序，認識違章建筑的危害性，促使他們自覺遵守城市規(guī)劃相關法律、法規(guī)，并積極配合有關部門的工作。除此之外，相關部門還要加強完善建房審批制度，從根本上杜絕違章建筑的出現(xiàn)。